“二選一”主要有下面幾個(gè)特征：一是主體身份的特殊性，即“二選一”的實(shí)施主體主要是大型電商平臺；二是行為的強(qiáng)制性，包括源于主體地位的強(qiáng)制性、經(jīng)營手段的強(qiáng)制性和技術(shù)的強(qiáng)制性；三是外在的開放性化為內(nèi)在的隱蔽性，以致對相關(guān)行為的識別有很多干擾。

 

研究報(bào)告對于“二選一”行為在一定情況下的合理性予以肯定：有助于提高“二選一”實(shí)施平臺的經(jīng)營效率，降低經(jīng)營成本，提高品牌忠誠度，但同時(shí)指出，其對市場競爭的危害也是顯而易見的。比如，會排除、限制競爭，對于現(xiàn)有的競爭對手、潛在競爭對手都有明顯排斥效果，同時(shí)也會提高市場準(zhǔn)入門檻，讓潛在的資本有可能望而卻步，同時(shí)阻礙相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)質(zhì)量的提升。

 

再如，會直接損害平臺內(nèi)經(jīng)營者的利益。電商平臺經(jīng)營者對于拒絕配合進(jìn)行“二選一”平臺內(nèi)經(jīng)營者采取“流量懲罰”等措施，將直接導(dǎo)致商家經(jīng)濟(jì)利益受損，運(yùn)營成本上升，且無法開拓新消費(fèi)者，利用新興平臺的流量資源有效盤活內(nèi)需市場。

 

尤其值得關(guān)注的是，“二選一”行為最終會損害消費(fèi)者的利益。直接限制消費(fèi)者的選擇空間，直接減少消費(fèi)者選擇機(jī)會，影響產(chǎn)品或者服務(wù)質(zhì)量。特別是會使消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)面臨威脅。

 

“這種威脅的動(dòng)機(jī)，并非出于電子商務(wù)平臺買賣消費(fèi)者個(gè)人信息牟利的沖動(dòng)，而是服從于獲取用戶數(shù)據(jù)、爭取用戶流量、爭奪網(wǎng)絡(luò)用戶的網(wǎng)絡(luò)競爭根本規(guī)則?！毖芯繄?bào)告指出。

 

此外，“二選一”還會導(dǎo)致并加劇數(shù)據(jù)壟斷風(fēng)險(xiǎn)，從根本上顛覆市場競爭的秩序和態(tài)勢。研究報(bào)告提到，從當(dāng)下的社會發(fā)展現(xiàn)實(shí)和合理預(yù)期來看，數(shù)據(jù)信息方面的優(yōu)勢已經(jīng)被掌握在少數(shù)企業(yè)手中，它們會憑借數(shù)據(jù)信息層面的優(yōu)勢地位，成為絕大多數(shù)細(xì)分相關(guān)市場中的競爭優(yōu)勝者，并且愈發(fā)頻繁地實(shí)施“跨平臺”“跨領(lǐng)域”競爭。

 

中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員王曉曄對此予以肯定。她認(rèn)為，有的情況下“二選一”就是注重提升企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益，對市場有好處，對消費(fèi)者有好處。“如果一個(gè)企業(yè)剛剛進(jìn)入市場，完全沒有一個(gè)商家知道它，‘二選一’對它進(jìn)入市場參與競爭非常重要，是有好處的。但如果市場上的企業(yè)已經(jīng)成為寡頭壟斷的局面，市場份額其實(shí)已經(jīng)有很大差距，那么搞‘二選一’就可能把較小的平臺排除出去?！?

 

完善三部法律適用

 

法律規(guī)制亟待明確