值得注意的是，今年年初公布的最高法關于司法解釋的立項也包括關于反不正當競爭法第2條的適用范圍和適用條件以及“互聯(lián)網(wǎng)專條”等，有望通過該司法解釋得到進一步明確。

 

反壟斷法最受關注

 

保留細化認定內(nèi)容

 

反壟斷法如何規(guī)制電商平臺“二選一”，是三部法律中最受關注的，在司法實踐已有的案例中，也有適用反壟斷法的請求。

 

研究報告認為，反壟斷法在規(guī)制電商平臺“二選一”行為中具有無可替代的作用，因此，建議在反壟斷法修訂中高度關注電子商務平臺濫用市場優(yōu)勢地位問題，特別是電子商務平臺經(jīng)營者的“二選一”行為，保留和細化“互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位認定”相關內(nèi)容。

 

一方面，充分考慮互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間競爭的跨界性、動態(tài)性和平臺競爭等特點，不高估或固化、依賴市場份額在認定市場支配地位中的指示作用；另一方面，細化“互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位認定”的考量因素，包括相關互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭特點、經(jīng)營模式、用戶數(shù)量、網(wǎng)絡效應、鎖定效應、技術特性、市場創(chuàng)新、掌握和處理相關數(shù)據(jù)的能力及經(jīng)營者在關聯(lián)市場的市場力量等因素，在對這些因素進行綜合考量基礎上，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)特別是電子商務平臺經(jīng)營者的市場勢力作出整體判斷。

 

在對“二選一”行為性質(zhì)的認定中，應當明確接受免費服務的網(wǎng)絡用戶也屬于消費者，實施“二選一”的電商平臺對網(wǎng)絡用戶利益的侵害亦屬于對消費者利益的侵害?！岸x一”行為主體的市場地位是選擇法律規(guī)制路徑的重要依據(jù)，一個具有市場支配地位的經(jīng)營者和不具有市場支配地位的經(jīng)營者所實施的“二選一”行為，效果存在差異大，將直接決定所選擇適用的法律。在認定是否具備市場支配地位時，應以“二選一”平臺的核心業(yè)務界定相關市場并評估其行為對競爭的影響，應結合“網(wǎng)絡競爭”和“平臺經(jīng)營”的特點綜合認識“二選一”行為。